再如，《诈骗案件解释》第 2  条规定，诈骗数额接近本解释第一条规定的数额巨大数额特别巨大的标准，并造成被害人自杀、精神失常或者其他严重后果的，应当分别认定为《刑法》第  266 条规定的其他严重情节其他特别严重情节。

可是毕竟呢我的身份不同，我毕竟不在现场，我在他的后面，我也来观察一下他进行理论建构以及所用的概念和方法又是如何的呢？所以我就来讲一下第二部分，祖飞律师良知正义论的理论建构。前记 朱祖飞大律师去年五月间终于出版了他经年苦心思考的《心学正义》一书。

但同时，我觉得最后李斌老师讲了一句话我很感动。但是我们也要注意到，可能像贺卫方所说，良知是什么啊，你拿出来给我看看。今年6月3号的时候，这个月月初吧，我应华东政法大学童之伟教授的邀请，到他那里做一个讲座。但是同时我也想到，如果我对祖飞律师进行一个评论的话，可能会有这样的一个描述，不知道祖飞律师你怎么看？因为前不久我跟俞荣根教授有一个小交流，俞荣根老先生在西南政法大学也有一个大的微信交流群，当时我看到他在里面说他老了，从年龄上讲接近八十了——好像我的印象是七十五六了，他在那里面说他是中国法学的第五代半人吧，他大概是这么说的，所以要靠后面的人啊，当然对我有勉励之意。如果你作为法官这样来判，你良心何安呢？这次我在湖北大学讲演时也讲到自然法方面的一个问题，就是今天我们正好也讲到的拉德布鲁赫在《法学导论》里提到的什么时候公民可以违背法律呢——就是这个法律使人不能容忍的时候。

今天我觉得我们整个的活动非常有意义，特别是早上啊，田阿姨早上五点半才从武汉赶到我们这，因为飞机晚点。谢晖老师是这么说的：面对当下中国起步期的法治建设，甚至即便我国未来实现了高度发达的法治，寻求客观规定性的法律教义学以及分析实证主义法学对法治而言，是基本的，包括心学法学在内的所有其他法学，对法治而言，只能是修补性的、从属性的。从各制定法中(详见下文三、四)可见，非法学的人格三义在法律中都有所反映，国际人权法和宪法主要关注作为社会文化意义的人的资格，具体当然是人的法律地位和权利能力(1)，也对某些人格赋予权利的地位。

  [21]下引文件除注明外，均见国际人权法教程项目组编：《国际人权法教程》第二卷(文件集)，中国政法大学出版社，2002年。在实践中常被解释为名誉权的此条可被视为一般人格权，但享用的主体与中国现行宪法中绝大部分权利一样，限于中国公民，不完全具备国际人权法所强调的人人享有人的尊严这一普适性。就民事而言，尽管全球的较各洲的更多一些，但显然远未覆盖全部民事上的人格权，而人格的权利化主要发生在民事法律中，这是学界对人格权的研究集中在民事法律领域的原因。这些规定并未创设新的人格权类型，只是将民法通则和刑法的有关内容具体化到特定人群的特定法律关系之中，属于特别人格权法。

13.《中华人民共和国民法通则》，载国务院法制局研究室审定《新编中华人民共和国常用法律法规全书》，中国法制出版社，1997年。  [13]参见诺瓦克：《民权公约评注》，0280,0283.   [14]如康德说：法(权利)是全部条件的综合，据此，一个人的决定自由能依照一个普遍的自由律则，与他人的决定自由共同协调起来，见Kant,MetaphysikderSitten,Reclam,1990,B.S.66-67.以康德的此定义为基础，萨维尼认为权利是一个受意志统治的领域，见Savigny,SystemdesheutigenRömischenRechts,Bd.1,S.331-333.   [15]温德沙伊德把权利视为请求权和形成权，见Windscheid,LehrbuchdesPandektenrechts,7.Aufl.Frankfurt/M.1891,§37,S.87f.1903年泽克尔(Seckel)首次对形成权作了系统的考察，他把私法上的形成权定义为通过单方行为形成具体权利关系的权力，EmileSeckel,DieGestaltungsrechtedesBürgerlichenRewchts,in:FestgabeR.Koch,Berlin1903,S.205.均转引自KlausF.Röhl,AllgemeineRechtslehre,2.Auflage,2001,S.331,345.   [16]另外，在一个人自愿地进入一个有失体面的场景，如屁脯秀(Peepshow)中，是否损害人的尊严，并无一致意见。

而人的平等法律主体地位的普遍化，强调尊重人的尊严，却不过半个多世纪，这是人自身反思二战之痛的最重大的结果。第3条：残疾人的公民权利和人格尊严受法律保护。这需要对一些基本关系作重新解释，其一，人们常以为权利的位阶取决于制定法的位阶，如宪法的位阶最高，宪法规定的权利其制定法位阶也最高，但这并不能解释诉讼法规定了如人身自由却不能改变其基本权利的性质，那么，什么决定了权利的位阶呢?这就是权利反映的个人利益对于个人的重要性，尽管人们对于什么利益重要一些的看法不一，但重要性并不全取决于制定法的位阶。8.《日本民法典》，王书江译，中国法制出版社，2002年。

所以，与积极请求权和消极防御权性质对应，人格权既是相对权又是绝对权，且主要是绝对权。生命权还涉及死刑、堕胎、基因工程和安乐死四种刑事内容。因此，各主要国际人权法文件均直接或简接为缔约国设定了实施义务，这些义务包括三种：尊重，它要求国家不得任意限制和剥夺个人有关权利，不去妨碍个人行使权利，这是一种消极的义务。  B.《欧洲人权公约》第2条：生命权。

12.《中国台湾地区民法典》，打印本。第43条：经营者违反第25条的规定，侵害消费者的人格尊严或者侵犯消费者的人身自由的，应当停止侵害、恢复名誉、消除影响、赔礼道歉，并赔偿损失。

作为主体，人应当享有利益，这是主体制度的目的，否则主体地位便被虚置，人如何享有利益，法律技术之一就是确认人拥有权利。10.《越南社会主义共和国民法典》，吴尚芝译，中国法制出版社，2002年。

  [19]还有两例可作佐证。其标准以共识为限，在共识缺乏时，宜谨慎从事。  [24]诺瓦克：《民权公约评注》，0279,注[2]。禁止酷刑(中译本为免遭酷刑)，65部。这指明，当缔约国违反国际人权法时，结果不是侵害别国的利益，而是个人的尤其是其公民的权利。  [11]注8中此条的德文本为JedermannhatdasRecht,überallalsrechtsfähiganerkanntzuwerden，见GerdSeidel,HandbuchderGrund-undMenschenrechteaufstaatlicher,europäischerunduniversellerEbene,1996,S.511.据本文正文的解释，当译为人人在任何地方有权被承认是有法律资格的，而非是有权利能力的。

因此，长期以来，人格权仅是消极防御权。刑法则一方面对生命权等具体的直接人格利益进行保护，另一方面要考虑具体的人的品格和特点(3)，以对罪犯准确地适用刑法(内容涉及定罪、量刑和行刑)，实现刑罚公正。

第二种表达直白明了地揭示了人作为法律主体的内涵：享有权利和承担义务。这些权利既是一种抵抗权，也是国家有义务通过立法或行政手段予以保障的客观保护规范，而不关第三者(个人或团体)对个人的侵害。

1.人格权的类型 仍遵循实证的叙述方式，先对前述各种制定法中的典型性具体人格权进行类型化，[33]然后再从中归纳出人格权的性质。各类法对人格权的规定在反映人的社会文化资格和人格的权利化这个主旨上是一致的，它们相互呼应、相互补充，共同构成了人的法律资格和人格权法律体系。

[44]那么，仅有典型的具体人格权不免会造成遗珠之憾。它也意味着节约法律保护个人利益的成本，如由性搔扰发生的对个人利益的侵害，是否应受制定法保护颇有争议，争议耗费成本。4.《意大利民法典》，费安玲丁玫张宓译，中国政法大学出版社，2004年。人的身体的自由活动是人作为社会成员的起码条件之一，没有人身自由权，绝大部分权利无从谈起。

本文认为，不能说人格权只能由某种制定法加以规定，其它制定法就不能染指，稍作推论，也不能说何种制定法规定了某种权利，那种权利就只是何种制定法性的。  [38]霍尔斯特·埃曼：《德国民法中的一般人格权制度》，邵建东等译，载梁慧星主编：《民商法论丛》，2002年第2号，总第23卷，金桥文化出版(香港)有限公司，2002年，第469-471页。

第6条：人身自由和安全。  [41]见霍尔斯特·埃曼：《德国民法中的一般人格权制度》，第413,416页。

作为这一立论的另一佐证，刑事诉讼法中的强制辩护制度就是对被告人自行辩护的权利的否定，这也证伪了权利依个人意志来处分的绝对论。健康权的客体为愉快生活利益。

4).1993年《中华人民共和国消费者权益保护法》。民法既要肯定人的一般法律地位和权利能力(1)与行为能力(2)，也对人格具体化，即对具体的直接人格利益或作出正面确定，还(或)规定了负面保护的救济方式。国际人权法、宪法和刑法偏向前者，在民法领域，新近制定民法典的国家和地区，如埃塞俄比亚模式、越南、魁北克，采取的是制定法(民法典)预设，而法国、德国则多由判例法加以发展。  [2]例如尹田，见其《论人格权的本质——兼评我国民法草案关于人格权的规定》，《法学研究》，2003年第4期。

为免于空洞，有人提出尊严权的七个内容：物质上的最低生存权。第6条：任何人不得加以酷刑，或施以残忍的、不人道的侮辱性的待遇或刑罚。

此条包括私生活、荣誉和名誉三项内容。序言是工具，帮助理解正文内容。

4.制定法对人格权的规定是正面确定还是负面保护? 是正面确定还是负面保护，各类制定法的作法不同，国际人权法、宪法正面确定了许多具体人格权，刑法因其性质规定的是负面保护措施，德国民法典及以其为传统的民法负面保护的规定多于正面确定，上述新近制定的民法典则相反。其含义为身体活动的自由，并不涉及所谓精神自由，如宗教信仰自由、言论自由、结社自由，以及属于尊严权的禁止奴隶制、禁止酷刑和禁止残忍的、不人道的侮辱性的待遇或刑罚等。

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